Tsunami legislacyjne zwane przez ustawodawcę przekornie Ładem, Polskim Ładem wprowadziło szereg zmian.

Jedną ze zmian jest objęcie osób pełniących swoje funkcje na podstawie powołania obowiązkową składką zdrowotną.

Przepis ten „dedykowany” jest głównie członkom zarządów spółek, których wynagrodzenie do końca 2021 roku podlegało wyłącznie opodatkowaniu PIT-em (17% lub 32% PIT).

Do końca 2021 roku pobieranie wynagrodzenia z tytułu zasiadania w zarządzie na podstawie uchwały zgromadzenia wspólników nie podlegało „oskładkowaniu” składką zdrowotną.

Polski (nie)Ład objął powołanych członków zarządów 9% składką zdrowotną. Oznacza to, że obciążenie wynagrodzenia tych osób wzrosło o dodatkowe 9% wynosząc obecnie 26% do kwoty wynagrodzenia 120 000 zł w skali roku i kwoty 41% od kwoty wynagrodzenia przekraczającej 120 000 zł.

Stawki 26% i 41% wzięły się z dodania 9% składki zdrowotnej do stawek podatkowych 17% i 32%.

Nie jest tajemnicą, że w wielu polskich spółek to spółki rodzinne, w których w zarządzie zasiadają właściciele (udziałowcy) tej spółki, a pobieranie wynagrodzenia za zasiadanie w zarządzie było legalnym i bezpiecznym sposobem na nisko obciążone wypłacenie pieniędzy ze Spółki.

Jednym ze sposobów na uniknięcie składki zdrowotnej stał się zapomniany trochę art. 176 KSH – wiele osób nawet nie wiedziało o jego istnieniu.

Przepis ten mówi, że udziałowiec (tylko wspólnik) może świadczyć na rzecz spółki specjalnie określone w umowie Spółki świadczenia niepieniężne i może otrzymywać za to wynagrodzenie (które nie podlega pod ZUS… i składkę zdrowotną).

Dlaczego wbrew wielu materiałom odradzamy pochopne stosowanie tej konstrukcji?

Oto co należy wiedzieć o powtarzających się świadczeniach niepieniężnych z art. 176 KSH:

• świadczenia muszą pozostać w związku z działalnością gospodarczą świadczoną przez spółkę i nie mogą mieć charakteru stałego i ciągłego;
• należy je dokładnie (pod rygorem bezskuteczności prawnej) określić w umowie spółki – najczęściej oznacza to zmianę umowę spółki, czyli koszty wynagrodzenia dla prawnika, koszty notariusza i konieczność uiszczenia opłaty sądowej;
• umowa spółki wskazując zakres świadczeń nie może odsyłać do odrębnych dokumentów – uchwał wspólników czy uchwał zarządu;
• świadczenia te muszą być faktycznie wykonane;
• wynagrodzenie za te świadczenia musi być rynkowe (powinno odpowiadać stawką przyjętym w obrocie);
• VAT – świadczenie na rzecz swojej spółki świadczeń niepieniężnych podlega pod VAT. Zgodnie z bieżącym stanowiskiem organów podatkowych świadczenia takie na gruncie ustawy o VAT traktowane są jako świadczenia w ramach działalności gospodarczej i podlegają pod VAT na zasadach ogólnych. To oznacza, że od wynagrodzenia (wystawionego na rzecz spółki rachunku) należy odprowadzić VAT;
• ESTOŃSKI CIT – wynagrodzenie z tytułu świadczeń niepieniężnych może podlegać opodatkowaniu jako ukryte zyski;
• w zależności od wysokości wypłacanych wynagrodzeń – może rodzić to obowiązki na gruncie przepisów o cenach transferowych;
• spółka nie jest płatnikiem podatku z tego tytułu – osoba otrzymująca wynagrodzenie musi samodzielnie podatek od otrzymanego wynagrodzenia;
• wynagrodzenie może stanowić koszt uzyskania przychodu dla spółki;
• wynagrodzenie to nie podlega pod ulgę dla klasy średniej, a kwotę wolną od podatku można rozliczyć dopiero przy składaniu rocznej deklaracji podatkowej;

Jest jeszcze jedna okoliczność, którą należy wziąć pod uwagę decydując się na zmianę umowy swojej spółki – jest to tempo zmian w przepisach – jest możliwe, że w trakcie roku zmienione zostaną przepisy i wynagrodzenie także z tego tytułu zostanie objęte składką zdrowotną.

Konkludując, rekomendujemy dokładną analizę zanim podejmą Państwo decyzję o wprowadzeniu powtarzających się świadczeń niepieniężnych do umowy swojej spółki.
Jeżeli szukają Państwo alternatywnej roli jaką mogliby Państwo pełnić w swojej spółce, proszę zastanowić się nad instytucją Prokury, gdyż nawet w Polskim Ładzie prokurent pełniący swoją funkcję na podstawie powołania nie podlega oskładkowaniu składką zdrowotną.

Szczegółowo instytucję prokurenta opiszemy w kolejnym artykule na naszym blogu! Zapraszam do obserwowania.