Co do zasady fundacje rodzinne zwolnione są z podatku dochodowego od osób prawnych na mocy art. 6 ust. 1 pkt 25 ustawy o CIT. Zwolnieniem objęta jest prowadzona przez fundacje rodzinne działalność gospodarcza w zakresie wyznaczonym w art. 5 ust. 1 ustawy o fundacji rodzinnej. Dozwoloną działalnością gospodarczą prowadzoną przez fundacje rodzinne jest między innymi przystępowanie do spółek handlowych.

Opodatkowaniu podatkiem CIT podlega przekazanie lub postawienie do dyspozycji świadczeń na rzecz beneficjentów lub innych osób. Taka wypłata opodatkowana jest 15% podatkiem CIT zgodnie z art. 24q ust. 1 ustawy o CIT. Beneficjenci z tzw. zerowej grupy podatkowej korzystają ze zwolnienia z opodatkowania PIT, natomiast beneficjenci z grupy II i III opodatkowani są 10% stawką PIT, a pozostałe osoby stawką 15%.

Zwolnienie w podatku CIT nie ma zastosowania do działalności gospodarczej fundacji rodzinnej wykraczającej poza zakres określony w ustawie o fundacji rodzinnej. Wówczas stawka podatku na mocy art. 24r ust. 1 ustawy o CIT wynosi 25%.

Spółkami handlowymi zgodnie z art. 1 § 2 ustawy Kodeks spółek handlowych są: spółka jawna, spółka partnerska, spółka komandytowa, spółka komandytowo – akcyjna, spółka z ograniczoną odpowiedzialnością, prosta spółka akcyjna i spółka akcyjna. Ustawodawca wyłączył z dozwolonej działalności gospodarczej fundacji rodzinnych przystępowanie do innych typów spółek aniżeli handlowych.

W związku z powyższym powstaje wątpliwość czy przystąpienie przez fundację rodzinną do zagranicznej spółki za każdym razem stanowi dozwoloną działalność gospodarczą fundacji rodzinnej.

W wydanej interpretacji indywidualnej z dnia 5 stycznia 2024 r. (nr 0114-KDIP2-1.4010.551.2023.2.PP) wnioskodawca będący fundacją rodzinną w organizacji przedstawił zamiar wniesienia do fundacji mienia na pokrycie funduszu założycielskiego w postaci praw udziałowych w special limited partnership (Societe en commandite specjale – SCSp) z siedzibą w Luxemburgu. Spółka ta nie posiada osobowości prawnej a podatnikami są wspólnicy spółki. Wnioskodawca uważa, że przystąpienie do takiej spółki zbieżne jest z dyspozycją art. 5 ust. 1 pkt 3 ustawy o fundacji rodzinnej w ramach dozwolonej działalności gospodarczej.

Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej uznał stanowisko wnioskodawcy za nieprawidłowe. Zdaniem Organu przystąpienie fundacji rodzinnej do Luksemburskiej spółki SCSp stanowi działalność gospodarczą wykraczającą poza dozwolony ustawowo zakres. Spółka SCSp nie jest podatnikiem podatku dochodowego od osób prawnych w Luksemburgu, a tylko do podatników CIT mogą przystępować fundacje rodzinne. Jak stwierdził Organ „brak jest podstaw do uznania, że spółka SCSp jest podmiotem o podobnym charakterze względem wymienionych w art. 5 ust. 1 pkt 3 ustawy o fundacji rodzinnej, tj. do spółek handlowych, funduszy inwestycyjnych czy też spółdzielni. Tym samym dochód uzyskany przez fundację rodzinną z tytułu przystąpienia i uczestnictwa w Spółce SCSp powinien być objęty sankcyjnym 25% podatkiem dochodowym, na podstawie art. 24r u.p.d.o.p.”.

Podsumowując, przystąpienie fundacji rodzinnej do Luksemburskiej spółki Societe en commandite specjale (SCSp) stanowi działalność gospodarczą wykraczającą poza dozwolony ustawowo zakres. SCSp nie jest podatnikiem podatku CIT w Luksemburgu, w związku z czym nie wykazuje analogii do spółek handlowych w myśl przepisów kodeksu spółek handlowych. W konsekwencji po stronie fundacji rodzinnej powstanie obowiązek w podatku CIT według sankcyjnej stawki wynoszącej 25%.